La presunzione di esterovestizione societaria: per chi vale?

Il caso

Il chiarimento è stato originato da un'istanza di interpello presentato da una società (Alfa) fiscalmente residente nello stato estero X, avente a oggetto sociale una specifica attività, costituita allo scopo di riunire le competenze di due importanti gruppi del settore. Dopo aver rappresentato di essere partecipata al 51% da una società residente in Italia e per il resto da una persona fisica (Caio) residente nello Stato X e che Caio era anche socio e amministratore di altra società operante nello stesso settore, Alfa aveva chiesto all'Agenzia delle entrate di confermare, in considerazione della mancata detenzione di partecipazioni di controllo in società o enti residenti, l'inapplicabilità nei propri confronti della disciplina antielusiva recata dal comma 5-bis, dell'art. 73 cit.
L'istante, in secondo luogo, aveva chiesto all'Amministrazione di confermare che il riferimento all'organo di gestione composto prevalentemente da soggetti residenti in Italia recato dalla lettera b) del citato comma 5-bis, sia da riferirsi esclusivamente alla prevalenza “quantitativa” o “numerica” dei membri del cda, non riguardando valutazioni sui poteri dei consiglieri e analisi qualitative della loro prevalenza.

Il parere dell'Agenzia delle entrate

Con la risposta n. 27/2022, condividendo la soluzione interpretativa prospettata dall'istante, il Fisco ha confermato che il mancato svolgimento dell'attività di holding determina, di per sé, l'inapplicabilità della presunzione relativa recata dall'art. 73, comma 5-bis, del Tuir. Considerato che il principio espresso aveva reso irrilevante per l'istante qualsiasi valutazione sulla residenza dei propri consiglieri, l'Agenzia delle entrate non ha espresso alcun giudizio sul secondo quesito posto, ormai privo di concretezza. L'Amministrazione, comunque, ha voluto evidenziare che la fattispecie prospettata resta assoggettata alla regola generale dettata dall'art. 73, comma 3 del Tuir, disposizione che attribuisce la residenza fiscale alle società che, per la maggior parte del periodo d'imposta, hanno la sede dell'amministrazione nel territorio dello Stato. Evidenziando, tuttavia, di non poter esaminare tale circostanza in quanto contraddistinta da un'ineliminabile rilevanza dei profili fattuali e, conseguentemente, esclusa dal campo di applicazione della procedura di interpello.